خیار فوات الوصف

خیار فوات الوصف منتخب تعریف کے مطابق فسخ کا وہ حق ہے جو معقود علیہ میں عاقد کی شرط کی ہوئی مرغوب صفت کے تخلف پر ثابت ہوتا ہے؛ اس کی مثال یہ ہے کہ کوئی شخص کوئی چیز خریدے اور اس میں مرغوب صفت شرط لگائے جیسے عربی اصیل گھوڑا خریدنا جو ہجین نکلے، یا ہملاج جوار خریدنا یعنی آسانی سے تیز چلنے والا جو ٹیع نکلے یعنی اضطراب اور دقت سے تیز چلنے والا، اور اسی طرح بقرت کو حلوب یعنی اپنی مثلیوں سے زیادہ دودھ والی کہہ کر خریدنا، اور عملی مثالوں میں کتے کا شکاری ہونا اور ثمن کی کفالت شرط لگانا ہے۔ ¹ اس خیار کو خیار خلف الوصف المشروط بھی کہتے ہیں اور کبھی خیار الخلف یا تخلف الصفہ تک محدود کر دیتے ہیں، اور بعض مصنفین اسے خیار الوصف کہتے ہیں مگر یہ تسمية موہم ہے کیونکہ خیار الوصف اکثریت کے نزدیک اس پر بولا جاتا ہے کہ وصف پر بیچی گئی غائب مبیع اپنے وصف سے مطابق ہو جو خیار الرؤیت کو ساقط کرتی ہے سوائے اس کے جو اسے تروی کے لیے بھی مانتا ہو خواہ مطابق ہو؛ بعض نے اسے آزاد موضوع پڑھایا اور بعض نے خیار العیب یا خیار الشرط سے ملحق کیا۔ ¹ اس خیار کی مشروعیت اس وقت قائم ہوتی ہے جب اس کا موضوع یعنی معقود علیہ میں مرغوب صفت کا اشتراط ثابت ہو جو اشتراط کے بغیر ثابت نہ ہوتی، اور اس اشتراط کی صحت کا سند عقدی شروط کی جائزیت ہے اور یہ موضوع اسی دائرے میں ہے جس میں فقہاء اختلاف نہیں کرتے یعنی وہ شرط جو عقد کے مفاد میں شمار ہو جیسے رہن یا کفیل کی شرط، اور زائد صفت کا اشتراط اسی پر قیاس ہے؛ حنفیہ نے اشتراطِ وصف کو سائغ اس لیے شمار کیا کہ انہوں نے اسے اس شرط کے منزل پر رکھا جسے خود عقد تقاضا کرتا ہو بشرط غرر نہ ہو، کیونکہ وصف اگر مبیع میں موجود ہو مشتری کے شرط لگانے کی طرف دیکھے بغیر بھی عقد میں داخل اور اس کے مقتضیات میں ہوتا تو بے غرر ہونے پر اس کا اشتراط صحیح تھا، اور مرغوب وصف ثمن یا مثمن کی صفت کی طرف لوٹتا ہے تو وہ عقد کے موافق ہے۔ ¹² چونکہ اشتراطِ صفت کے تسویغ میں اہم سوال یہ تھا کہ شرط کی خلاف ورزی کا اثر فساد ہے یا تخییر، جمہور فقہاء کا کہنا ہے کہ اثر تخییر ہے اور وصف کے تخلف پر عقد کے فساد کا قائل نہیں کیونکہ اس کے تخلف سے جنس کا اختلاف نہیں ہوتا جیسا تب ہوتا جب عقد ایک جنس پر ہو اور مبیع دوسری جنس نکلے؛ بلکہ فواتِ وصف نوع کے اختلاف کی طرف لوٹتا ہے کہ اغراض میں تفاوت کم ہے، لہٰذا اس کے فوت سے عقد فاسد نہیں ہوتا اور وہ وصفِ سلامت کے فوات جیسا بنا جس میں خیار العیب ہے، تو اس میں بھی قیاس سے خیار الوصف ہے۔ ² اس خیار کو حنفیہ، مالکیہ اور حنابلہ اور شافعیہ کا اصح قول ثابت کرتا ہے، اور اس کا ثبوت خیار العیب کے ثبوت پر قائم ہے کیونکہ بائع کی عقد میں ذمہ داری کے بعد مرغوب وصف کا فوات اسی معنوں میں ہے جیسا مبیع میں عیب نکلنے پر وصفِ سلامت کا فوات، تو جس طرح وہاں خیار العیب ثابت ہے اسی طرح یہاں خیار الوصف ثابت ہے اور دونوں محل میں کسی شرط کے تخلف پر ثابت ہوئے، فرق صرف یہ ہے کہ کاسانی کے مطابق عیب میں شرط دلالت سے اور وصف میں نصاً ثابت ہے؛ اسی لیے شافعیہ نے خیار فوات الوصف کو خیار العیب کے فوراً بعد یا اس کے ساتھ ملا کر لایا جیسا شیرازی نے کیا، اور انہوں نے اس میں حقِ خیار کی علت یہ بتائی کہ مبیع شرط سے کم نکلی، سبکی نے اضافہ کیا کہ وہ معیوب چیز بن گئی جو عرف کے تقاضے سے کم نکلتی ہے۔ ²³ خیار فوات الوصف کی شرائط میں سے بعض وصف میں موجود ہونی چاہئیں تاکہ اس کا اشتراط معتبر ہو اور بعض اس کے تخلف یا فوات سے متعلق ہیں تاکہ ان سے فساد یا بطلان کے بجائے خیار کے ساتھ بیع کی صحت حاصل ہو؛ معتبر وصف کی شرائط میں پہلی یہ کہ مطلوب چیز وصف ہو، اگر کوئی اور عین کی ملکیت یا منفعت وغیرہ ہو تو وہ فواتِ وصف کے باب میں نہیں بلکہ شروط کے باب میں ہے، اسی بنیاد پر حنفیہ نے بھینٹ کے حاملہ ہونے کی شرط کو فاسد ٹھہرایا کیونکہ وہ وصف نہیں بلکہ مبیع کے ایک مجہول جزو کی شرط ہے اور معلوم کو مجہول سے ملا دینے سے سب مجہول ہو جاتا ہے، ابن عابدین نے کہا وصف وہ ہے جو بغیر ذکر کے مبیع میں داخل ہو جیسے جودت، درخت، عمارت اور کنارے؛ دوسری شرط کہ وصف شرعاً مباح ہو، ممنوع صفات کی شرط باطل ہے جیسے بکری کا نطاح یا مرغے کا صائل ہونا ممنوع تفریح میں استعمال کے لیے کیونکہ جسے شارع مانتا نہیں اس کا التزام ممکن نہیں؛ تیسری کہ وصف منضبط اور بے غرر ہو تاکہ اسے جانا جا سکے اور اس کے وجود و عدم کا حکم لگایا جا سکے؛ اور چوتھی کہ وصف عرفاً مرغوب ہو، اگر کوئی ایسی چیز شرط لگائے جو اصلاً مرغوب نہیں جیسے معیوب ہونا اور وہ سالم نکلے تو اسے خیار نہیں، اور اس سے جڑا یہ بھی ہے کہ مبیع میں مرغوب وصف سے بہتر وصف موجود ہو تو اگر وصف شرط سے بہتر نکلا تو عقد لازم اور خیار نہیں، جس کی مثال اونٹ کا نر مانگنا اور مادہ نکلنا ہے جبکہ خریدار بادیہ کا ہو جسے اس کا دودھ اور نسل چاہیے۔ ³ مذاہب مرغوب وصف کے ضابط میں تفصیل رکھتے ہیں: مالکیہ کے نزدیک وہ ہر چیز جس میں عاقد کا غرض ہو خواہ اس میں مالیت ہو یا نہ ہو کیونکہ غرض مالیت سے عام تر ہے؛ شافعیہ کے نزدیک وہ جس میں مالیت ہو کیونکہ اس کے وجود و عدم سے قیمتیں بدلتی ہیں، ابن حجر نے اسے یہ کہہ کر سمیٹا کہ ہر مقصود منضبط وصف جس میں مالیت ہو؛ سبکی نے امام الحرمین، غزالی اور رافعی کی شرط شدہ صفات کی تین تقسیم نقل کی: جس سے مالی زیادت متعلق ہو جس کا التزام جائز اور جس کے تخلف پر خیار ثابت؛ جس سے مال کے سوا صحیح غرض متعلق ہو جس کے تخلف پر خیار اختلافی طور پر ثابت؛ اور جس سے نہ مالیت ہو نہ مقصود غرض جس کا اشتراط بے کار ہے اور فقد پر کوئی خیار نہیں، پھر نووی سے یہ مستحسن نقل کیا کہ انہیں صرف مقصود غرض کے وجود یا عدم پر دو قسمیں کیا جائیں۔ ³⁴ اس کے ساتھ یہ بھی شرط ہے کہ مشتری مرغوب وصف کی شرط لگائے اور بائع عقد میں اس پر موافق ہو، مشتری کی حالت اشتراط کے لیے کافی قرینہ نہیں کیونکہ یہ وصف عقد میں شرط کے ذریعے مستحق ہوتی ہے نہ محض عقد سے؛ البتہ مشتری کی حالت اس وصف کی تعبیر میں معتبر ہے جب اشتراط مختصر صورت میں ہوا ہو، اور اس پر بھی جب یہ دیکھنا ہو کہ مبیع میں موجود وصف شرط شدہ سے بہتر ہے جس سے خیار ساقط ہو یا کمتر؛ اور اگر کوئی کتا خریدے جو شکاری معروف ہو پھر وہ بھولنے والا نکلے تو مشتری کو خیار الوصف ثابت ہے اگرچہ اس نے کتے کے شکاری ہونے کی صریح شرط نہ لگائی ہو کیونکہ ظاہر یہی ہے کہ اس نے اس صفت کی خواہش سے خریدا تو وہ دلالت سے مشروط بن گئی؛ اور مشتری کی شرط کے مقام میں وہ بھی ہے جو بائع بیع کے وقت سلعہ کے بارے میں نعرہ لگائے کہ وہ یہ اور یہ ہے تو اس وصف کے نہ ہونے پر مبیع لوٹائی جاتی ہے؛ دسوقی کا کہنا ہے کہ منادی میں سمسار کی معمول کی مبالغہ آمیز تعریفیں شمار نہیں ہوتیں جہاں عادت یہی ہے کہ وہ ایسا مبالغہ کرتے ہیں تو ظاہر کے مطابق منادی میں بتائی بات کے نہ ہونے پر رد نہیں کیونکہ مشتری اس کے نہ ہونے پر داخل ہوا۔ ⁴⁵ وصف کے تخلف کی شرائط جو عقد کو صحیح رکھتی اور خیار لازم کرتی ہیں: تخلف اسی جنس کے اندر ہو، تو اگر کپڑے کا سوت ہونا شرط کیا اور وہ کتان نکلا تو جنس کے اختلاف سے عقد صحیح نہیں؛ اور چونکہ معقود علیہ سے مبیع کے حال کو بدل دینے والا فواتِ وصف مبہم تھا، فقہاء نے اس کے لیے ایسا ضابط بنا دیا جو ہر حال کو اس کا حکم دیتا ہو — فساد، یا صحت مع خیار، یا صحت بلا خیار؛ ضابط یہ ہے کہ اغراض کا تفاوت فاحش ہو یا نہ ہو یعنی مبیع کا موازنہ عقد میں مسمی چیز سے کیا جائے اور اختلاف کی مقدار دیکھی جائے، اگر مبیع مسمی کی جنس کی ہو اور اختلاف صرف نوع کا ہو تو خیار ہے اور اگر تفاوت جنس کا ہو تو حکم فساد ہے؛ ابن الہمام نے کہا جس میں اغراض کا تفاوت فاحش ہو وہ اجناس ہیں اور جس میں نہ ہو وہ ایک ہی جنس ہے، اور انہوں نے کپڑوں میں کتان اور سوت اور نر و مادہ کو اجناس شمار کیا، اور جنس کے بغیر نوع کے اختلاف کی مثال یہ ہے کہ بکری کا گوشت مانگ کر خریدا اور وہ میمنے کا نکلا یا اس کے برعکس۔ ⁵ فوات کی حد یہ ہے کہ قبض کے بعد مشتری کو مبیع میں شرط شدہ وصف کے نام کا اقل ترین حصہ مل جائے تو اسے رد کا حق نہیں، اور اگر وصف سرے سے نہ ملے یا اتنا معمولی ناقص ملے کہ نام صادق نہ آئے تو اسے رد کا حق ہے؛ اس کی مثال کتے کی خرید میں شکاری ہونا شرط لگانا ہے جس میں شکار کے وصف کا مطلب شکار پر جھپٹنے کی دعوت پر لبیک اور بھیجنے والے کے حکم کی تعمیل ہے کہ بلا جائے تو لوٹ آئے اور ابھارا جائے تو جھپٹے، جب یہ وصف کامل مثالی نہ بھی ہو مگر موجود ہو تو رد کا حق نہیں، اور اگر وہ سرے سے شکار نہ کرے یا اتنے ناقص ڈھنگ سے کرے کہ اسے شکاری کہا نہ جا سکے تو رد کا حق ہے؛ اور یہ بھی شرط ہے کہ فوت شدہ مشروط وصف خود عیب نہ ہو، اور اس خیار کے قائل مذاہب کے فقہاء کی عبارات اس پر متوارد ہیں کہ مقصود صفت ایسی ہونی چاہیے جس کے فقدان کو عیب نہ کہا جائے ورنہ معاملہ خیار العیب کے باب میں آتا ہے۔ ⁵⁶ خیار فوات الوصف کا موجب، جب شرط شدہ وصف کا فوات اپنی شرائط کے ساتھ ثابت ہو، یہ ہے کہ مشتری کو مبیع واپس کرنے یا اسے پورے ثمن پر رکھنے کا حق ہو بغیر فائت وصف کے ارش کے؛ اگر کسی سبب سے رد ممکن نہ ہو تو مشتری بائع سے فائت وصف کے ثمن میں حصہ وصول کرتا ہے، یعنی مبیع کو اس وصف کے ساتھ اور اس کے بغیر تقویم کیا جائے اور تفاوت وصول کیا جائے؛ ابو حنیفہ سے ایک روایت میں ہے کہ وہ کچھ وصول نہیں کرتا کیونکہ خیار مشتری کو شرط سے ثابت ہوا نہ کہ عقد سے، اور خیار الشرط میں رد کی معذرت بائع پر رجوع کا موجب نہیں تو یہ بھی ایسا ہی — اور صحیح پہلی روایت ہے کیونکہ بائع اسے وصفِ سلامت کی تسلیم دینے سے عاجز رہا جیسا عیب میں ہے؛ اور اختیار کے صرف رد یا پورے ثمن پر رکھنے تک محدود رہنے اور فائت وصف کے حصے کی وصولی صرف رد کی معذرت پر ہونے کی علت یہ ہے کہ فائت چیز وصف ہے اور اوصاف کے مقابل ثمن کا کوئی حصہ نہیں ہوتا کیونکہ وہ عقد میں تابع ہیں اور بغیر ذکر داخل ہوتے ہیں، یہاں تک کہ اگر تسلیم سے پہلے بائع کے ہاتھ سے فوت ہو جائیں تو ثمن میں سے کچھ کم نہیں ہوتا۔ ⁶ اس خیار کا مجال وہی ہے جو خیار العیب کا ہے یعنی عقد معین چیز پر ہو، لہٰذا غیر معین مبیع میں جو ذمے میں ثابت ہوتا ہے خیار ثابت نہیں کیونکہ وہ اگر وصف کے مطابق نہ نکلے تو مبیع ہی نہیں رہتی، اور غائب مبیع میں بھی نہیں کیونکہ اس کی اپنی الگ خیار ہے یعنی خیار الرؤیت۔ ⁷ اس کا وقت: حنفیہ اور حنابلہ کے نزدیک یہ مؤخر ہے اور کسی معین مدت سے بندھی نہیں جب تک کوئی رضامندی کا ثبوت اسے ختم نہ کر دے؛ مالکیہ اس کا وقت ایک دو دن مانتے ہیں؛ اور شافعیہ کے نزدیک فوری ہے — یہ سب خیار فوات الوصف کو خیار العیب کے ساتھ منسوب اور اس پر مبنی ماننے کے مطابق ہے۔ ⁷ یہ خیار مستحق کی وفات پر میراث ہو کر اس کے ورثہ کو منتقل ہوتا ہے کیونکہ وہ ملکِ عین کے ضمن میں ہے، جیسا حنفیہ نے صراحت کی، اور دیگر کے نزدیک اس میں اور عین سے متعلق خیارات میں انتقال مقرر ہے؛ اور وہ سب اسے ساقط کرتا ہے جو خیار العیب کو ساقط کرتا ہے جس کی تفصیل خیار العیب میں ہے۔ ⁷